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Erschienen in:

2022 | OriginalPaper | Buchkapitel

1. Gesamthand, Rechtsfähigkeit, Transparenz

verfasst von : Christine Osterloh-Konrad

Erschienen in: Zukunftsfragen des Steuerrechts IV

Verlag: Springer Berlin Heidelberg

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Zusammenfassung

Mit der umfassenden Reform des deutschen Personengesellschaftsrechts, die zum 1. Januar 2024 in Kraft treten wird, sind grundlegende Verschiebungen in der Dogmatik der Personengesellschaften verbunden, deren mögliche Fernwirkungen auf das Steuerrecht derzeit diskutiert werden. Ihnen geht der Beitrag nach, indem er die relevanten Zusammenhänge zwischen Gesellschafts- und Steuerrecht beleuchtet und die Bedeutung gesellschaftsrechtlicher Kategorienbildung im allgemeinen erläutert. Auf dieser Basis klärt er die Relevanz des MoPeG für den Dualismus aus Transparenz und Trennung im Unternehmenssteuerrecht und für solche steuerrechtlichen Vorschriften, in denen auf den Begriff der Gesamthand Bezug genommen wird, den der Gesetzgeber des MoPeG für überholt erklärt. Dabei geht er auch auf die verfassungsrechtliche und rechtspolitische Legitimation des Dualismus der Unternehmensbesteuerung ein. Abschließend nimmt die Autorin die Frage „Transparenz oder Trennung?“ als grundlegendes Problem allen Verbandsrechts in den Blick.

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Nächstes Kapitel Stufenlose Formel, abschüssig-rutschige Bahn – Zur Rechtfertigungsprüfung bei Art. 3 Abs. 1 GG

Abrufbar unter https://www.bmjv.de/SharedDocs/Downloads/DE/News/PM/Modernisierung_PersonengesellschaftsR.html (zuletzt aufgerufen am 1.7.2022).

BT-Drs. 19/27635.

S. hierzu die Beschlussempfehlung des 6. Ausschusses v. 22.06.2021, BT-Drs. 19/30942, sowie den dazugehörigen Bericht vom 23.06.2021, BT-Drs. 19/31105.

Zur Diskussion im Anschluss an die Vorlage des Mauracher Entwurfs s. Arbeitskreis Bilanzrecht Hochschullehrer Rechtswissenschaft, ZIP 2020, S3; Bachmann, NZG 2020, 612; Habersack, ZGR 2020, 539; Bergmann, DB 2020, 994; Geibel, ZRP 2020, 137; Altmeppen, NZG 2020, 822; Heckschen, NZG 2020, 761; Deutscher Anwaltverein, NZG 2020, 1133; Hippeli, DZWIR 2020, 386; Wimmer, DZWIR 2020, 379; Westermann, DZWIR 2020, 321; Punte/Klemens/Sambulski, ZIP 2020, 1230; Otte-Gräbener, BB 2020, 1295; Schäfer, ZIP 2020, 1149; Storz, GWR 2020, 257; Wilhelm, NZG 2020, 1041; Schall, ZIP 2020, 1443; Noack, NZG 2020, 581; ders., BB 2021, 643; Wertenbruch, GmbHR 2020, R196; ders., GmbHR 2021, 1; Kilincsoy, FR 2021, 248; K. Schmidt, ZHR 185 (2021), 16; Fleischer, DStR 2021, 430. Die Frage, ob es einer grundlegenden Reform der Personengesellschaften bedarf, war bereits Gegenstand des 71. Deutschen Juristentages 2016, s. Schäfer, Gutachten E zum 71. Deutschen Juristentag (2016).

BGH, Urt. v. 29.01.2001, II ZR 331/00, BGHZ 146, 341.

Gegen die ganz überwiegende Auffassung allerdings jüngst Dieckmann, Gesamthand und juristische Person (2019), S. 457.

Vgl. Bachmann, FS K. Schmidt (2019), Bd. 1, S. 49 ff.; Röder, AcP 215 (2015), 450 (490 f.). Zur Frage der Zuordnung der Personengesellschaften zu den juristischen Personen s. einerseits (bejahend) Raiser, AcP 194 (1994), 495 (511); Staake, Jahrbuch Junger Zivilrechtswissenschaftler 2007, 109 (121 ff.); Timm, NJW 1995, 3209; der Tendenz nach auch K. Schmidt, AcP 209 (2009), 181 (201); andererseits (verneinend) Ulmer, AcP 198 (1998), 113 (120); Zöllner, FS Gernhuber (1993), S. 563 ff.

Begründung RegE MoPeG, BT-Drs. 19/27635, S. 148.

AA jedenfalls zum Mauracher Entwurf Schall, ZIP 2020, 1443 (1446).

Begründung RegE MoPeG, BT-Drs. 19/27635, S. 106.

S. die Nachweise in Fn. 7.

Dass die Diskussion durch das Bekenntnis des Gesetzgebers zum traditionellen Triptychon „unterbunden“ werden könnte, ist entgegen Kilincsoy, FR 2021, 248 (249), nicht zu erwarten.

Wertenbruch, GmbHR 2020, R196 (R197).

Heinze, DStR 2020, 2107 (2110). Eine derartige Aufforderung findet sich ferner bei v. Oertzen/Reich, ZEV 2021, 215 (218); Bundessteuerberaterkammer, Stellungnahme zum Entwurf des MoPeG v. 16.12.2020, S. 6. Bedenken wegen etwaiger steuerrechtlicher Fernwirkungen hat auch Schall, ZIP 2020, 1443 (1447).

Kilincsoy, FR 2021, 248 (249).

Fischer, FS Crezelius (2018), S. 117 ff. (insb. 124 f. und 130).

BT-Drs. 19/22333.

BT-Drs. 19/22853.

Begründung RegE MoPeG, BT-Drs. 19/27635, S. 107; für eine steuerrechtsautonome Auslegung auch Noack, BB 2021, 643 (644).

Arbeitskreis Bilanzrecht Hochschullehrer Rechtswissenschaft, ZIP 2021, S3; die einschlägigen Passagen auf S. S5–S8 stammen im Wesentlichen aus der Feder der Verfasserin. Zustimmend K. Schmidt, ZHR 185 (2021), 16 (28).

BVerfG, Beschl. v. 21.06.2006, 2 BvL 2/99, NJW 2006, 2757 (2763); BVerfG, Beschl. v. 29.03.2017, 2 BvL 6/11, DStR 2017, 1094 (1101).

Fischer, FS Crezelius (2018), S. 117 (130).

Heinze, DStR 2020, 2107 (2108).

RStBl. 1940, 387 (398).

BFH, Urt. v. 25.09.2013, II R 2/12, DStR 2014, 141 (142); BFH, Urt. v. 29.02.2012, II R 57/09, DStR 2012, 1181 (1184).

Fischer, FS Crezelius (2018), S. 117 (125).

Heinze, DStR 2020, 2107 (2110); Kilincsoy, FR 2021, 248 (252); v. Oertzen/Reich, ZEV 2021, 215 (217).

S. hierzu Ratschow, in: Klein, AO (¹⁵2020), § 39 Rz. 76 u. 78.

BFH, Urt. v. 14.09.1994, II R 95/92, DStR 1995, 94 (95).

BFH, Urt. v. 30.08.2017, II R 46/15, DStR 2017, 2606 (2608).

BGH, Urt. v. 29.01.2001, II ZR 331/00, BGHZ 146, 341.

S. bereits RG v. 23.02.1907, Rep. I. 404/06, RGZ 65, 227 (231); RG v. 23.05.1908, Rep. V. 70/08, RGZ 68, 410 (412), sowie aus der aktuellen Lehrbuchliteratur nur Windbichler, Gesellschaftsrecht (²⁴2017), § 3 Rz. 4, sowie Grunewald, Gesellschaftsrecht (¹¹2020), § 1 Rn. 108.

Begründung RegE MoPeG, BT-Drs. 19/27635, S. 148.

Kritisch Habersack, ZGR 2020, 539 (548 f.); Altmeppen, NZG 2020, 822 („grober Fehler“); Schall, ZIP 2020, 1443 (1445); zustimmend Bachmann, NZG 2020, 612 (615); Fleischer, DStR 2021, 430 (435); Westermann, DZWIR 2020, 321 (324); Wertenbruch, GmbHR 2021, 1 (2), sowie – vor der Vorlage der Entwürfe – Röder, AcP 215 (2015), 450 (496); Bachmann, FS K. Schmidt (2019), Bd. 1, S. 49 (52).

Bachmann, NZG 2020, 612 (615).

Habersack, ZGR 2020, 539 (548 f.).

Habersack, ZGR 2020, 539 (549).

Bachmann, NZG 2020, 612 (615).

Habersack, ZGR 2020, 539 (549).

S. hierzu auch Staake, Jahrbuch Junger Zivilrechtswissenschaftler 2007, 109 (110 f. u. 119 f.).

Vgl. §§ 719, 1419, 2033 BGB. S. hierzu beispielhaft Huber, Vermögensanteil, Kapitalanteil und Gesellschaftsanteil an Personalgesellschaften des Handelsrechts (1970), S. 93 ff. u. 117 f., sowie ausführlich Schulze-Osterloh, Das Prinzip der gesamthänderischen Bindung (1972). Deutlich gegen ein über das sachenrechtliche Prinzip hinausreichendes personenrechtliches Element des Begriffs auch Bachmann, FS K. Schmidt (2019), Bd. 1, S. 49 (52 f. u. 57); Kießling, FS Hadding (2004), S. 477 (480). Dieser Standpunkt liegt offenbar auch dem MoPeG zugrunde.

Weber-Grellet, AcP 182 (1982), 316 (325).

Buchner, AcP 169 (1969), 483 (484); Bachmann, FS K. Schmidt (2019), Bd. 1, S. 49 (52); treffend zu dem Problem auch Mülbert, AcP 199 (1999), 38 (46 f.).

Röder, AcP 215 (2015), 450 (491).

Beispielhaft s. Gierke, Genossenschaftstheorie (1887), S. 583 („kollektive Personeneinheit“); Beuthien, NZG 2011, 481 (484) („individuelle Einzelrechtsfähigkeit der juristischen Person“ vs. „kollektive Gesamtrechtsfähigkeit“ der Personengesellschaft).

RG, Urt. v. 23.02.1907, Rep. I. 404/06, RGZ 65, 227 (230).

Kießling, FS Hadding (2004), S. 477 (491).

Kießling, FS Hadding (2004), S. 477 (488).

S. beispielhaft Habersack, ZGR 2020, 539 (548 f.).

Flume, BGB AT Bd. I/1: Die Personengesellschaft (1977), S. 93 f.; s. hierzu auch Staake, Jahrbuch Junger Zivilrechtswissenschaftler 2007, 109 (119).

Mülbert, AcP 199 (1999), 38 (47), spricht in Bezug auf die Gruppenlehre treffend von einer substantiellen Neuinterpretation des Gesamthandsprinzips.

Flume, BGB AT Bd. I/1: Die Personengesellschaft (1977), S. 94 ff.

Ross, 70 Harvard Law Review 812 (1957). Den Hinweis auf den Artikel verdanke ich der Lektüre von Matthias Lüdekings sehr lesenswerter Dissertation „Die zugerechnete Willenserklärung“ (2017), s. dort S. 43 ff.

Für eine sehr erhellende Entfaltung dieses Gedankens am Begriff der Willenserklärung s. Lüdeking (Fn. 55), S. 48 ff.; für weiterführende Überlegungen zur Bedeutung derartiger Zwischenbegriffe im Recht anhand einer Untersuchung ihrer Funktionsweise in neuronalen Netzen s. Philipps, FS Scholler 1991, S. 179 ff.

S. hierzu vertiefend Ross, 70 Harvard Law Review 812, 817 (1957).

So auch Kießling, FS Hadding (2004), S. 477 (491).

Fischer, FS Crezelius (2018), S. 117 (135).

S. nur Osterloh-Konrad, ZGR 2019, 271 ff., mwN, sowie Scholz, NZG 2020, 1044 ff.

Weimar, ZIP 1997, 1769 ff.; Kießling, FS Hadding (2004), S. 477 (496).

Jacobsen, DStR 2020, 1259 ff.; Röder, ZHR 184 (2020), 457 ff.

S. Art. 19 Abs. 1 EWIV-VO.

S. hierzu bereits Osterloh-Konrad, ZGR 2019, 271 (280 u. 288).

Zu diesem Gedanken s. bereits Staake, Jahrbuch Junger Zivilrechtswissenschaftler 2007, 109 (143).

S.o. die Nachweise in Fn. 7.

Raiser, AcP 194 (1994), 495 (510).

Leuschner, in: MüKo-BGB (⁸2018), Vorbem. vor § 21 Rn. 13.

S. etwa Bachmann, FS K. Schmidt (2019), Bd. 1, S. 49, 59 f.; Wertenbruch, GmbHR 2020, R196 (R197).

K. Schmidt, AcP 209 (2009), 181 (196 u. 199).

M. E. liegt das Verdienst der Flumeschen Gruppenlehre primär darin, die eigenständige Rechtszuständigkeit der Gesellschaft als Gruppe in einer Welt begründet zu haben, in der zunächst nur das Gesamthandsprinzip gesichert schien. Erklärt der Gesetzgeber nun die Rechtsfähigkeit für gegeben, ist es nicht mehr erforderlich, diese aus der gesamthänderischen Vermögensbindung heraus zu entwickeln. AA Schall, ZIP 2020, 1443 (1446).

K. Schmidt, AcP 209 (2009), 181 (201).

S. bereits Cour de cassation, Urt. v. 23.02.1891, DP 1981.1.337, sowie (seit 1978) Art. 1842 al. 1 Code de Commerce.

Ähnlich K. Schmidt, ZHR 185 (2021), 16 (29).

S. etwa Hennrichs, FR 2010, 721 ff.; Hennrichs/Lehmann, StuW 2007, 16 (21); zu einem Überblick s. Hey, DStJG 24 (2001), 155 (216 ff.).

S. für einen Überblick Hey/Bauersfeld, IStR 2005, 649 ff.; Schön, GS Knobbe-Keuk (2011), S. 139, 142 ff.

Schön, GS Knobbe-Keuk (2011), S. 139 (143 ff.); beispielhaft s. Art. 206-4 Code Général des Impôts: Körperschaftsbesteuerung derjenigen Gewinne von Personengesellschaften, die auf die beschränkt haftenden Gesellschafter entfallen (insb. Kommanditisten).

BVerfG, Beschl. v. 21.06.2006, 2 BvL 2/99, NJW 2006, 2757 (2763); fast wortlautidentisch auch BVerfG, Beschl. v. 29.03.2017, 2 BvL 6/11, DStR 2017, 1094 (1101); zu diesem Gedanken s. ferner Musil/Leibohm, FR 2008, 807 (813); Jachmann, DStJG 23 (2000), 9 (25). Grundsatzkritik bei Hennrichs/Lehmann, StuW 2007, 16.

BVerfG, Beschl. v. 24.03.2010, 1 BvR 2130/09, NJW 2010, 2116 (2117); zur Haftungsbeschränkung auch BVerfG, Beschl. v. 29.03.2017, 2 BvL 6/11, DStR 2017, 1094 (1101).

Hüttemann, DStJG 25 (2002), 123 (139 f.); s. ferner Noack, BB 2021, 643 (644), der im Festhalten an grundlegenden bisherigen Strukturprinzipien der Personengesellschaften im MoPeG eine Grundlage für die verfassungsrechtliche Rechtfertigung des unternehmenssteuerrechtlichen Dualismus sieht.

S. nur BVerfG, Beschl. v. 15.01.2008, 1 BvL 2/04, DStRE 2008, 1003 (1010); differenzierend Hey, DStJG 24 (2001), 155 (175).

Hierfür spricht sich auch die Gesetzesbegründung zum MoPeG aus, Begründung RegE MoPeG, BT-Drs. 19/27635, S. 107.

S. Wacker, DStR 2005, 2014 (2015).

BFH, Urt. v. 30.08.2017, II R 46/15, DStR 2017, 2606; BFH, Urt. v. 22.02.2017, II R 52/14, DStR 2017, 875.

RFH, Urt. v. 02.10.1919, II A 244/19, RFHE 1, 195 (197).

RFH, Urt. v. 12.06.1928, V e A 242/28, RFHE 23, 282 (284).

BFH, Urt. v. 22.06.1960, II 256/57 U, BFHE 71, 295.

BFH, Urt. v. 07.12.1988, II R 150/85, NJW 1989, 2495.

BFH, Urt. v. 14.09.1994, II R 95/92, DStR 1995, 94 (95).

Fischer, FS Crezelius (2018), S. 117 (124).

BGH, Urt. v. 27.06.2007, VIII ZR 271/06, NZG 2007, 702 ff.

S. nur BGH, Urt. v. 29.01.2001, II ZR 331/00, BGHZ 146, 341.

BGH, Urt. v. 27.06.2007, VIII ZR 271/06, NZG 2007, 702 (703).

S. bereits oben unter 1.4.1.2; weiterführend Schön, GS Knobbe-Keuk (2011), S. 139 (142 ff.).

Skeptisch allerdings Hey, DStJG 24 (2001), 155 (179).

S. Art. 239 Code Général des Impôts für die Option in die Körperschaftsteuer, Art. 239 bis AB Code Général des Impôts für die Option in die transparente Besteuerung.

Sog. Check the Box Regulations, s. Cunningham L./Cunningham, N., The Logic of Subchapter K (⁶2020), S. 15 f.

Beispielhaft zu diesen Schwierigkeiten im Zivilrecht Blomeyer, JR 1971, 397; Weber-Grellet, AcP 182 (1982), 316.

Altmeppen, Holger: Kritischer Zwischenruf zum „Mauracher Entwurf“, NZG 2020, 822 f.

Arbeitskreis Bilanzrecht Hochschullehrer Rechtswissenschaft: Die geplante Reform des Personengesellschaftsrechts: Gesellschaftsrechtliche Grundfragen und steuerliche Implikationen, ZIP 2020, S3 ff.

Bachmann, Gregor: Was ist eine „rechtsfähige Personengesellschaft“? – Ein Rätsel und seine Lösung, in: Boele-Woelki, K. u. a. (Hrsg.), Festschrift für Karsten Schmidt zum 80. Geburtstag, Bd. 1, München 2019, 49 ff.

Bachmann, Gregor: Zum Entwurf eines Gesetzes zur Modernisierung des Personengesellschaftsrechts (MoPeG), NZG 2020, 612 ff.

Bergmann, Alfred: Der Mauracher Gesetzentwurf der Expertenkommission für die Modernisierung des Personengesellschaftsrechts, DB 2020, 994 ff.

Beuthien, Volker: Was hat die „rechtsfähige Personengesellschaft“ Neues gebracht? Zur Entzauberung der Gruppenlehre, NZG 2011, 481 ff.

Blomeyer, Jürgen: Die Rechtsnatur der Gesamthand, JR 1971, 397 ff.

Buchner, Herbert: Zur rechtlichen Struktur der Personengesellschaften, AcP 169 (1969), 483 ff.

Cunningham, Laura E./Cunningham, Noël B.: The Logic of Subchapter K, 6. Auflage, St. Paul 2020.

Deutscher Anwaltverein: Stellungnahme durch den Ausschuss Handelsrecht unter Mitwirkung der Ausschüsse Anwaltsnotariat und Berufsrecht zum Mauracher Entwurf für ein Gesetz zur Modernisierung des Personengesellschaftsrechts (MoPeG), NZG 2020, 1133 ff.

Dieckmann, Andreas: Gesamthand und juristische Person, Tübingen 2019.

Fischer, Michael: Gesamthandgesellschaft, juristische Person und das Steuerrecht, in: Fischer, M./Geck, R./Haarmann, W. (Hrsg.), Zivilrechtliches Ordnungsgefüge und Steuerrecht – Festschrift für Georg Crezelius, Köln 2018, 117 ff.

Fleischer, Holger: Ein Rundgang durch den Regierungsentwurf eines Gesetzes zur Modernisierung des Personengesellschaftsrechts, DStR 2021, 430 ff.

Flume, Werner: BGB AT Bd. I/1: Die Personengesellschaft, Berlin/Heidelberg/New York 1977.

Geibel, Stefan: Mauracher Entwurf zum Personengesellschaftsrecht – Ein Gesetzgebungsvorschlag mit gewissen Widersprüchen, ZRP 2020, 137 ff.

Gierke, Otto: Die Genossenschaftstheorie und die Deutsche Rechtsprechung, Berlin 1887.

Grunewald, Barbara: Gesellschaftsrecht, 11. Auflage, Tübingen 2020.

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Heckschen, Heribert: Der so genannte „Mauracher Entwurf“ – ein positiver Schritt zur Reform des Personengesellschaftsrechts, NZG 2020, 761 ff.

Heinze, Stefan: Der Mauracher Entwurf und die Abkehr von der Gesamthand – Gefahren im Steuerrecht? DStR 2020, 2107 ff.

Hennrichs, Joachim: Besteuerung von Personengesellschaften – Transparenz- oder Trennungsprinzip, FR 2010, 721 ff.

Hennrichs, Joachim/Lehmann, Ulrike: Rechtsformneutralität der Unternehmensbesteuerung – Kritische Anmerkungen zum Beschluss des BVerfG v. 21.6.2006 – 2 BvL 2/99, DStR 2006, 1316 = NJW 2006, 2757, StuW 2007, 16 ff.

Hey, Johanna: Besteuerung von Unternehmensgewinnen und Rechtsformneutralität, DStJG 24 (2001), 155 ff.

Hey, Johanna/Bauersfeld, Heide: Die Besteuerung der Personen(handels)gesellschaften in den Mitgliedstaaten der Europäischen Union, der Schweiz und den USA, IStR 2005, 649 ff.

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Hüttemann, Rainer: Die Besteuerung der Personenunternehmen und ihr Einfluß auf die Rechtsformwahl, DStJG 25 (2002), S. 123 ff.

Jachmann, Monika: Besteuerung von Unternehmen als Gleichheitsproblem – Unterschiedliche Behandlung von Rechtsformen, Einkunftsarten, Werten und Steuersubjekten im Ertrag- und Erbschaftsteuerrecht, DStJG 23 (2000), 9 ff.

Jacobsen, Hendrik: Vorschlag zur Ergänzung des MoPeG um eine KGmbH als vollständig-haftungsbeschränkte Personengesellschaft, DStR 2020, 1259 ff.

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Titel: Gesamthand, Rechtsfähigkeit, Transparenz
verfasst von: Christine Osterloh-Konrad
Verlag: Springer Berlin Heidelberg
Buch: Zukunftsfragen des Steuerrechts IV
Print ISBN: 978-3-662-65333-3

Electronic ISBN: 978-3-662-65334-0

Copyright-Jahr: 2022
DOI: https://doi.org/10.1007/978-3-662-65334-0_1